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标题: 员工因携带乙肝病毒，被公司辞退，能否违法？ [打印本页]

作者: 清风徐来 时间: 2023-2-7 10:15
标题: 员工因携带乙肝病毒，被公司辞退，能否违法？

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作者：广森律师段云茹
导读：应聘生物工程有限公司行政总监一职的张三在体检中被检测出为乙肝病毒携带者，用人单位据此解除与张三的休息合同，其行为能否属于违法解除休息合同，张三可否以此主张经济赔偿？

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【情形案例】

张三于2010年12月2日入职李四生物工程有限公司，任行政总监一职，签署三年休息合同，（休息合同内容不包括录用条件的内容，单位也从未向张三以任何书面方式阐明乙肝携带者属于不予录用条件之一）试用期6个月。
2011年5月15日消费部经理王五告诉张三预备转正总结和述职幻灯片。试用期满前，李四生物工程有限公司组织张三停止体检，体检项目中含有乙肝五项检测。
2011年5月31日，李四生物工程有限公司消费部副经理、质保部经理、人力经理先后找张三说话，以其体检结果为乙肝携带者不符合录用条件决议不予转正，并出具了解除休息合同书让张三立刻签字。
被辞退后的张三肉体大受打击，每天郁郁寡欢，一天，张三在网上百度“我是乙肝携带者，找不到工作，该怎样办”，而搜索结果显示，单位以休息者是乙肝携带者为由解除休息合同并非都是合法的。
于是，张三决议向当地的仲裁机构央求仲裁，要求李四生物工程有限公司支付违法解除休息合同的赔偿金。

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【案例评析】

张三与李四生物工程有限公司签署的休息合同书合法有效，休息合同书中未明白乙肝携带者为不予录用的条件，用人单位以张三是乙肝携带者不符合录用条件无法实行岗位职责为由，根据《休息合同法》第三十九条第（一）项规定，解除与被告的休息关系，属于违法解除。
同时，根据《关于维护乙肝表面抗原携带者失业权益的意见》第二条规定：“除国家法律、行政法规和卫生部规定制止从事的易使乙肝分散的工作外，用人单位不得以休息者携带乙肝表面抗原为理由回绝招用或者辞退乙肝表面抗原携带者。”而本案中，张三所在的岗位为行政总监，不属于法定的制止乙肝病原携带者从事的工作岗位。
综上，用人单位解除与张三休息合同的行为属于违法解除休息合同，张三依法可以主张经济赔偿。

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【风险提示】

由于公众对乙型病毒性肝炎(以下简称“乙肝”)存在看法上的误区,形成损害乙肝表面抗原携带者失业权益的事情时有发生,社会反映激烈。
乙肝表面抗原携带者虽被乙肝病毒感染,也具有传染性,但肝功能在正常范围,肝组织无分明损伤,不表现临床症状,在日常工作、社会活动中不会对周围人群构成要挟。乙肝病毒次要有血液、母婴垂直(分娩和围产期)和性接触三种传播途径,不会经过呼吸道和消化道传染,普通接触也不会形成乙肝病毒的传播。
因此，根据《失业服务与失业管理规定》第十九条用人单位招用人员，不得以传染病病原携带者为由回绝录用。但是经医学鉴定传染病病原携带者在治愈前或者扫除传染嫌疑前，不得从事法律、行政法规和国务院卫生行政部门规定制止从事的易使传染病分散的工作。也就是说准绳上用人单位不得以休息者属于乙肝携带者为由回绝录用。
假如休息者属于法律、行政法规和国务院卫生行政部门规定的制止从事的易使传染病分散的工作，在治愈后或者曾经扫除传染嫌疑，用人单位也不能以其为乙肝携带者为由解除休息合同。
广森律师提示您，对于法律、行政法规和国务院卫生行政部门规定制止从事的易使传染病分散的工作岗位，用人单位在招聘前应在在休息合同或者岗位职责阐明中明白“无传染病”的录用条件，并向休息者明示；入职后应定期组织体检，检测特殊岗位人员的健康形态，以此来预防休息者给企业带来的消费风险和休息争议风险。

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【法条链接】

《关于维护乙肝表面抗原携带者失业权益的意见》
二、促进乙肝表面抗原携带者完成公平失业
(一)保护乙肝表面抗原携带者的失业权益。除国家法律、行政法规和卫生部规定制止从事的易使乙肝分散的工作外,用人单位不得以休息者携带乙肝表面抗原为理由回绝招用或者辞退乙肝表面抗原携带者。
(二)严厉规范用人单位的招、用工体检项目,保护乙肝表面抗原携带者的隐私权。用人单位在招、用工过程中,可以根据实践需求将肝功能检查项目作为体检标准,但除国家法律、行政法规和卫生部规定制止从事的工作外,不得强即将乙肝病毒血清学目的作为体检标准。各级各类医疗机构在对休息者展开体检过程中要留意保护乙肝表面抗原携带者的隐私权。
《休息合同法》
第三十九条【用人单位单方解除休息合同(过失性辞退)】休息者有下列情形之一的,用人单位可以解除休息合同:
(一)在试用时期被证明不符合录用条件的;
(二)严重违犯用人单位的规章制度的;
(三)严重渎职,营私作弊,给用人单位形成严重损害的;
(四)休息者同时与其他用人单位建立休息关系,对完成本单位的工作义务形成严重影响,或者经用人单位提出,拒不改正的;
(五)因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使休息合同有效的;
(六)被依法清查刑事责任的。
《失业服务与失业管理规定》
第十九条用人单位招用人员，不得以是传染病病原携带者为由回绝录用。但是，经医学鉴定传染病病原携带者在治愈前或者扫除传染嫌疑前，不得从事法律、行政法规和国务院卫生行政部门规定制止从事的易使传染病分散的工作。
用人单位招用人员，除国家法律、行政法规和国务院卫生行政部门规定制止乙肝病原携带者从事的工作外，不得强即将乙肝病毒血清学目的作为体检标准。
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